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非法持有毒品罪论文文献综述(2)

来源:龙族秘录网   时间: 2019-06-19

  (二) 国内研究现状

  国内学者对持有的法律如归属如何,主要有如下几个典型观点:

  1、持有属于作为,持此观点的学者不少。如刘松在《试论持有型犯罪之“持有”的属性》中的观点:非法持有毒品罪,当毒品罪不受人的控制时,它体现出一种自在的静止状态;而当它在人的操纵控制之下时,它的静止则表现为一种认为的静止,也就是说,通过人的行为的“动”体现出来的静,因为控制本身就表明了行为的力度作用,属于一种不典型的作为。因此,持有属于作为。支持该观点的还有秦博勇等学者,亲博勇也曾在《也谈持有型犯罪——非法持有应是“作为犯罪”临沂癫痫病医院排名》一文中提出类似的观点。

  2、持有属于不作为。

  有学者认为持有属于不作为,而且这种观点在理论界曾一度有成为通说之势。如张智辉在《刑事责任通论》中论述到:从持有本身看,既然法律将其规定为犯罪,那就意味着法律禁止这种状态的存在,而这种状态暗含着当这种状态出现的时候,法律命令持有人将特定物品上缴给有权管理该物品的部门,以消灭这种持有状态。因此,在法律禁止持有某种物品的情况下,持有该物品的人,就负有将该物品上缴给有权管理该物品的部门的义务,如果违反这种义务,不主动上交物品,而继续维持这种状态存在,就构成了刑法禁止的不嘉兴癫痫权威专科医院作为。

  3、作为与不作为择一说。如康军在《持有型犯罪基本问题辨析》一文中认为:持有在通常情况下是不作为,只是在行为人仅有获取持有的行为时为作为。所以持有应在特定情形下将其给予区分。

  4、独立说。持此观点的最早是储植槐教授,在1987年《美国刑法》中提出,后在《三论第三犯罪行为形式“持有”》一文中进行了系统的分析,将持有界定为与作为不作为相并列的第三种犯罪态样,其观点得到理论界的广泛指出,包括陈兴良教授在内的多位学者都曾对此说进行过详细论证。

  三、关于持有状态的认定

 南昌癫痫病医院有哪些 对于持有状态的认定,行为人持有毒品这一客观事实自不必过多加以纠缠,所以在对持有状态进行认定时,主要围绕犯罪主观方面的罪过归责。在这个问题上,我国绝大多数学者都认为不应采取严格责任制度,在认定的关键问题上基本围绕过错推定原则进行讨论。康军在《持有型犯罪基本问题辨析》一文中曾引用肖中华、张少林《刑事推定与犯罪认定刍议》一文中这样的观点:在推定罪过的情况下,控方只要证明被告人持有法定违禁品,如被告人不能证明自己无罪过,就推定被告人于罪过并承担相应刑事责任。该推定的基础是被告人持有法定违禁品并不能证明无罪过,由此推定为被告人存在罪过。但是在赵秉志、肖中华的《论运输得了癫痫会有哪些表现毒品罪和非法持有毒品罪之立法旨趣与隐患》一文中认为:有罪推定成为司法实践中抹不去的“痼疾”。

  最后,本文正是站在前人的肩膀上,在前人研究成果的指导和启示基础之上,对非法持有毒品罪持有状态的认定进行了分析研究。其主要特点体现在:第一,本文始终结合国内外研究现状,以理论界的论述为基础。第二,分析前任观点的利弊,筛选提取有利的观点充实本文内容。

  总之,对非法持有毒品罪持有状态的研究,我仅仅是站在一些专家、学者的肩上,提出一些自己浅显的观点与建议。

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